关于印发《关于对农资生产经营违法违规行为公示的若干规定》的通知

上一篇: 关于印发《全国妇联机关大楼办公用房使用管理办法(试行)》的通知
下一篇: 关于切实加强妇联系统自办托幼园所和儿童活动中心安全管理工作的通知

公司解散清算过程中逾期未申报债权的法律后果与权利救济

陈召利


　　我国《公司法》第一百八十六条明确规定，清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。但是，债权人逾期未申报债权的，是否视为放弃债权，我国法律并未明文规定。逾期未申报债权既可能是由于债权人的原因造成的，也可能是由于公司的原因造成的。如果不加区分一概认为“逾期未申报债权的，视为放弃债权”，显然对债权人的利益保护十分不利。本文结合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》（法释〔2008〕6号，以下简称《公司法解释（二）》）的规定，简要讨论公司解散清算过程中逾期未申报债权的法律后果与权利救济。
　　一、公司清算程序终结前补充申报债权
　　《公司法解释（二）》第13条规定，债权人在规定的期限内未申报债权，无论其是否存在过错，只要公司清算程序尚未终结——即清算报告尚未经股东会、股东大会或者人民法院确认完毕，债权人均可以补充申报债权，清算组应予登记。但是，补充申报的债权的清偿将会受到限制。
　　根据《公司法解释（二）》第14条的规定，债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配财产中依法清偿。除非债权人因重大过错未在规定期限内申报债权的外1，公司尚未分配财产不能全额清偿，债权人有权主张股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿。债权人或者清算组，以公司尚未分配财产和股东在剩余财产分配中已经取得的财产，不能全额清偿补充申报的债权为由，向人民法院提出破产清算申请的，人民法院不予受理。
　　二、公司清算程序终结后损害赔偿
　　公司清算程序终结——即清算报告经股东会、股东大会或者人民法院确认完毕后，债权人因未及时申报债权而未获赔偿，并不意味着其权利必定无法得到任何救济。
　　法谚有云：“任何人不得从其违法行为中获利”。《公司法解释（二）》第14条规定的限制不应损害债权人的合法权益。如果清算组未按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告,导致债权人未及时申报债权而未获赔偿，那么在公司清算程序终结后，债权人依然有权向清算组成员主张对因此造成的损失承担损害赔偿责任。
　　需要注意的是，对于已知的债权人必须直接书面通知，而不能简单以公告方式代替；对于未知的债权人或者因地址变化无法直接通知的债权人才可以采取公告的方式予以通知。只通知不公告、只公告不通知和既不通知也不公告均属于未依法履行通知和公告义务的情形。
存在疑问的是，如果清算组依法进行清算并注销完毕，而债权人未及时申报债权而未获赔偿，是否视为放弃债权？笔者认为，在法律没有明确规定的情况下，不应视为债权人放弃债权。只要该债权尚未超过诉讼时效，债权人应有权要求公司股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿2，这也符合公司法关于“公司以其全部财产对公司的债务承担责任”的基本原则。如果债权人对未在规定期限内申报债权存在过错，应当承担因此增加的费用。当然，这有待于司法实践的检验。

注释：
1、笔者对《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第14条的规定持有异议，该条规定未区分已知债权和未知债权，过分保护公司和股东利益，使债权人负担过重的义务。笔者认为，应区分以债权是否已知为标准区别对待：（1）如债权人补充申报的债权为已知债权，不应受第14条规定的限制，即已知债权无论是否申报，清算组均应当将其列入清算，与所有的已知债权平等受偿。因为已知债权是债务人确切知悉债权的种类、性质、金额的债权，若清算组以债权人未在法定期限内申报为由否认其债权的效力将有违诚实信用原则。（2）如债权人补充申报的债权为未知债权，第14条中的“但债权人因重大过错未在规定期限内申报债权的除外”规定也有失偏颇，综合考量和平衡股东利益和债权人利益，无论债权人是否存在过错，债权人均应有权要求公司股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿，如债权人存在过错，应使其承担因此增加的费用较为妥当。
2、参阅《澳门商法典》第325条第1款规定：“清算完结经登记后及公司消灭后，前股东须对公司在清算时未顾及之公司债务负连带责任，而该责任仅以从分割清算结余而收取之金额为限，但不影响有关无限责任股东制规定之适用。”


陈召利 www.law-god.com

国家商检局、机械工业部


国家商检局、机械工业部关于印发《农用泵出口质量许可证实施细则》的通知



（国检监联〔１９９５〕９２号　一九九五年四月十七日）

各直属商检局、各省、自治区、直辖市及计划单列市机械厅（局、公司）、各检测单位：

　　为有效地提高我国出口农用泵的产品质量，维护我国产品在国际市场的声誉，根据１９９１年国家商检局、国务院机电产品出口办公室修订的《出口机电产品质量许可证管理办法》和１９９１年国家商检局、机械电子部修订的《出口机械产品质量许可证管理办法》，制定了《农用泵出口质量许可证实施细则》，现印发给你们，请遵照执行。

　　附件：　　　　　农用泵产品出口质量许可证实施细则

　　　　　　　　　　　　　　　第一章　总则

　　第一条　根据《中华人民共和国商品检验法》有关条文规定，为了加强农用泵出口产品质量的管理，提高出口农用泵产品在国际市场上的信誉和竞争能力，依照国家商检局、国务院机电产品出口办公室颁发的《出口机电产品质量许可证管理办法》和国家商检局、机械电子部颁发的《出口机械产品质量许可证管理办法》以及国家商检局、机械工业部、中国纺织总会联合颁发的《关于下达１９９４年颁发出口机电产品质量许可证计划的通知》规定，制定本实施细则。

　　第二条　本实施细则适用于各种农用泵出口产品，包括：小型潜水电泵、污水污物潜水电泵、井用潜水电泵、蜗壳式与导叶式混流泵、单级清水离心泵、轻小型单级离心泵、自吸泵、手动泵和长轴深井泵。

　　第三条　凡生产出口农用泵产品的企业，必须在国家商检局、机械工业部规定的期限内取得出口质量许可证。未取得出口质量许可证的，其产品不准提供出口。特殊情况须经国家商检局和机械工业部批准，方准提供出口。

　　　　　　　　 第二章　出口质量许可证的管理和检测单位

　　第四条　国家商检局和机械工业部全面负责出口机械产品质量许可证的颁发、管理和监督工作。

　　第五条　申证企业所在地商检局和省市机械厅（局）参与本地区企业的考核工作和出口质量许可证的监督管理工作。

　　第六条　国家商检局农业机具认可实验室（以下简称农机具商检实验室）承担农用泵产品出口质量许可证的检测工作，并会同所在地商检局和省市机械厅（局）对申证企业进行质量管理必备条件考核。

　　　　　　　　　　第三章　取得出口质量许可证的条件

　　第七条　申请农用泵出口质量许可证的企业必须具备下列条件：

　　（一）具有工商行政部门核发的营业执照；

　　（二）有完整、统一、正确的产品图纸、技术要求和检验规则；

　　（三）有保证原材料、零部件和产品质量所必须的生产设备和计量器具、检测仪器与试验设备；

　　（四）具有相应的专业技术人员，熟练技术工人和计量检验人员，并能严格按照图纸、工艺文件和技术标准进行生产、试验和检测；

　　（五）对申请出口质量许可证的产品，已建立有效的质量体系；

　　（六）建立了文明生产的管理与考核制度，并能按期完成出口任务。

　　第八条　申请出口质量许可证的农用泵产品必须符合相应的国际标准、国家标准、行业标准或合同约定的技术文件，合同中未规定质量考核指标的，按产品质量分等标准中一等品的指标进行考核。没有上述标准的产品按标准化管理的有关规定用企业标准考核，但该企业标准要经机械工业部认可。

　　第九条　申请出口质量许可证的企业应贯彻ＩＳ０９０００《质量管理和质量保证》标准。企业质量管理必备条件按照《机械工为企业质量管理必备条件验收细则》进行考核，并达到一等品评分标准。

　　　　　　　　　　　　 第四章　申请及发证程序

　　第十条　出口质量许可证的申请期限一般在国家商检局和机械工业部公布发证目录后半年内进行。申证企业应按本细则规定及时提出申请。新建和转产出口农用泵产品的企业可随时申请。未获得出口质量许可证的企业不得签订农用泵出口合同。

　　第十一条　申请出口质量许可证的企业，应向所在地商检局领取申请书，并按申请单元的划分规定（见附件一）填写申报材料，每一个申请单元填写申请书一式六份，其中一份为正本，五份为副本（副本可用复印件，但印章不准复印），填写申请书附件一式三份。企业填写申请书及附件后报所在地省市机械厅（局）审核签署意见。

　　第十二条　所在地商检局对申请产品按照抽样单元的规定（详见附件一）进行抽样封样（同时申请生产许可证的则与省市机械厅（局）联合抽封样）。被抽样品（整机）由申证企业送到农机具商检实验室进行测试。所在地商检局及时将抽样单寄送农机具商检实验室。

　　第十三条　农机具商检实验室接到申请书、抽样单和样品后，应在三个月内组织力量进行检测，产品检测合格后，农机具商检实验室应及时制定企业质量管理必备条件审查工作计划，并提前一个月报机械工业部批准。机械工业部提前两周把审查工作计划下发到所在地商检局和省市机械厅（局）。

　　第十四条　企业质量管理必备条件审查组由农机具商检实验室派２至３人，所在地商检局和省市机械厅（局）各派一人组成。农机具商检实验室和省市机械厅（局）参加审查的人员应是经机械工业部培训合格的人员。审查组长一般由农机具商检实验室派部级审查员担任。

　　第十五条　企业管理必备条件审查工作应在接到申请书后六个月内完成，特殊情况不能按期完成的，要经国家商检局和机械工业部批准。企业质量管理必备条件审查不合格的，由国家商检局和机械工业部发文通知有关单位，限期整改或半年后重新申请。

　　第十六条　企业所在地商检局收到农机具商检实验室寄发的申证企业的申报材料后，进行初审，签署意见并盖章，然后将企业的申报材料寄送机械工业部审批。机械工业部审批后转国家商检局审批。

　　第十七条　国家商检局和机械工业部向被批准的申证企业颁发出口质量许可证证书，并公布获证企业产品目录，同时将批准的申请书返回所在地商检局、省市机械厅（局）、农机具商检实验室和申证企业（各一份）。

　　第十八条　对于首次申请，经检测或审查不合格的企业，自不合格通知单签署之日起六个月后，可按以上程序重新提出申请。

　　第十九条　凡获得国家或机械工业部质量管理奖的企业，从获奖之日起两年内，可申请减免企业质量管理必备条件的考核。凡符合国家和机械工业部规定的各项免检条件的申证企业，应在申请书附件中写明申请减免理由并附必要材料，经所在地商检局、省市机械厅（局）和农机具商检实验室签署意见，由国家商检局和机械工业部批准。

　　第二十条　凡经过生产许可证考核、产品质量等级评定的产品，如检验单位相同、考核标准相同、且项目相同的合格项（达到一等品指标）在十八个月之内，可免于检查。

　　　　　　　　　　　　　　第五章　监督管理

　　第二十一条　出口质量许可证有效期为五年。许可证有效期满前六个月，企业应按规定重新申请。出口质量许可证期满后，证书由所在地商检局收回。

　　第二十二条　出口质量许可证由国家商检局统一印制，编号规则由国家商检局和机械工业部统一规定如下：

　　　　（××）　　　　×××　　　　×××

　　　　－－－－　　　　－－－　　　　－－－

　　　　　　│　　　　　　│　　　　　　└－－－－证书序号

　　　　　　│　　　　　　└－－－－－－－－－－－检测单位编号

　　　　　　└－－－－－－－－－－－－－－－－－－颁发证书年份

　　第二十三条　获证企业每年必须向所在地商检局、省市机械厅（局）和农机具商检实验室报告年度出口产品质量状况，并及时报送产品技术条件的重要变更情况、国外索赔和退货情况以及重大质量事故的处理情况。

　　第二十四条　所在地商检局会同省市机械厅（局）在证书有效期内应对获证企业进行再次的定期复查。不定期的抽查则由国家商检局和机械工业部下达到农机具商检实验室执行。但在检验数据有效期内，不得进行重复性抽（复）查。若无特殊原因，同一年内仅可进行一次检查。

　　第二十五条　取得出口质量许可证的企业有下列情况之一者，经所在地商检局和省市机械厅（局）或农机具商检实验室核查属实，报国家商检局和机械工业部批准后，注销并收回其出口质量许可证，同时停止该产品出口。

　　（一）暂停使用出口质量许可证，整顿后复查仍不合格者；

　　（二）擅自降低企业质量管理必备条件，其产品质量达不到标准者；

　　（三）将出口质量许可证转让给其它企业使用者；

　　（四）在工厂条件考核、产品质量检验时弄虚作假者；

　　（五）确因质量问题，外商连续两次提出索赔或退货者；

　　（六）所在地商检局实施出口检验时，连续五批中有两批不合格者。

　　第二十六条　参加出口质量许可证工作的各级机构、工作人员和申证企业必须遵守国家商检局颁发的《出口商品质量许可证工作纪律》的各项规定。违者要严肃处理。对任何机构和人员的不公正行为，任何单位和个人均有权申诉或检举。

　　　　　　　　　　　　　　　第六章　附则

　　第二十七条　申证企业要按规定缴纳产品质量检验费和企业质量管理必备条件审查费。收费以不盈利为原则，收费办法严格按规定标准执行（见附件二）。

　　第二十八条　本细则由国家商检局质量许可证制度办公室和机械工业出口质量许可证办公室负责解释。

　　第二十九条　本细则从批准之日起施行，未尽事宜按国家商检局和机械工业部的有关规定执行。

　　第三十条　农机具商检实验室地址：北京市德胜门外北沙滩一号；邮政编码：１０００８３；联系电话：２０１７１３１－２６３７、或２０３３７０２；电报挂号：７６５１；开户银行：工商行北京市海淀区清河镇分理处；银行帐号：１４４１２－８６５；联络员：邓军。

　　附件：１．农用泵出口质量许可证申请单元和抽样单元划分表；（略）

　　　　　２．农用泵产品出口质量许可证收费标准；（略）

　　　　　３．《出口机电产品质量许可证管理办法》（１９９１）国检监联字第０６３号；（略）

　　　　　４．《出口机械产品质量许可证管理办法》（１９９１）国检监第２０５号；（略）

　　　　　５．机械产品出口质量许可证检验用样品抽样单。（略）